案號：蘇州中院（2015）蘇中知民初字第00201號

江蘇高院（2018）蘇民終1054號

原告：蘇州蝸牛數(shù)字科技股份有限公司

被告：成都天象互動科技有限公司，北京愛奇藝科技有限公司

著作權(quán)法保護的“表達”不僅指“表達形式”，還包括具有***性的“表達內(nèi)容”。網(wǎng)絡(luò)游戲通過具有***性的界面布局、文字、交互等設(shè)計，以及對其他公有領(lǐng)域、有限表達等要素的選擇、排列、組合所構(gòu)成的新的界面布局、文字、交互等設(shè)計，實現(xiàn)了對游戲具體玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式，如果該特定呈現(xiàn)方式已經(jīng)可以達到區(qū)別于其他游戲的創(chuàng)作性特征，則可以被認定為著作權(quán)法保護的具有***性的“表達”范疇。

游戲的整體運行畫面可以認定為類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。

網(wǎng)絡(luò)游戲結(jié)構(gòu)、玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、界面布局及交互等設(shè)計屬于整個游戲設(shè)計中的核心內(nèi)容，而游戲角色形象、配音配樂等內(nèi)容則屬于形象設(shè)計，相當于游戲的皮膚或者衣服。“換皮”抄襲一般是指在后游戲使用與在先游戲不同的角色形象、音樂等元素，而在玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、操作界面等方面與在先游戲相同或者實質(zhì)性相似，是對游戲具體玩法規(guī)則涉及的特定表達整體照搬和復制，構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。

蘇州蝸牛數(shù)字科技股份有限公司（以下簡稱蝸牛公司）開發(fā)的手機游戲《太極熊貓》***早版本于2014年10月31日上線；成都天象互動科技有限公司（以下簡稱天象公司）、北京愛奇藝科技有限公司（以下簡稱愛奇藝公司）開發(fā)的手機游戲《花千骨》***早版本于2015年6月19日上線。2015年8月5日，蝸牛公司向一審法院提起訴訟，認為《花千骨》手機游戲“換皮”抄襲了《太極熊貓》游戲，即僅更換了《花千骨》游戲中的角色圖片形象、配音配樂等，而在游戲的玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、操作界面等方面與《太極熊貓》游戲完全相同或者實質(zhì)性相似。蝸牛公司要求天象公司、愛奇藝公司立即停止侵權(quán)行為，在公開媒體上賠禮道歉、消除影響，并賠償經(jīng)濟損失3000萬元。

法院查明，《花千骨》游戲與《太極熊貓》游戲相比，其中有29個玩法在界面布局和玩法規(guī)則上基本一致或構(gòu)成實質(zhì)性相似；另外《花千骨》游戲中47件裝備的24個屬性數(shù)值與《太極熊貓》游戲呈現(xiàn)相同或者同比例微調(diào)的對應關(guān)系；《花千骨》V1.0版游戲軟件的計算機軟件著作權(quán)登記存檔資料中，功能模塊結(jié)構(gòu)圖、功能流程圖以及封印石系統(tǒng)入口等全部26張UI界面圖所使用的均為《太極熊貓》游戲的元素和界面。同時，在新浪微博以及IOS系統(tǒng)《花千骨》游戲用戶評論中，亦有大量游戲玩家評論兩游戲非常相似。

關(guān)于賠償額，2015年7月***2016年1月期間，天象公司向愛奇藝公司開具的增值稅專用發(fā)票涉及價稅金額16917299.33元。天象公司認證愛奇藝公司開具的增值稅專用發(fā)票涉及價稅金額40871859.22元。根據(jù)愛奇藝公司與天象公司簽訂的《<花千骨>手機網(wǎng)絡(luò)游戲合作協(xié)議》，雙方支付對方的分成為運營收入的25%。

天象公司、愛奇藝公司的主要抗辯包括以下幾點：1.游戲的玩法規(guī)則屬于思想，不能受著作權(quán)法保護；2.蝸牛公司的權(quán)利基礎(chǔ)存在瑕疵，其向法院演示的游戲版本是其自行單獨搭建的服務(wù)器，存在修改的可能性；3.《花千骨》游戲在人物形象、故事情節(jié)、音樂配音等方面均與《太極熊貓》游戲存在較大差異，即便部分玩法規(guī)則相同，也屬于合理借鑒不屬于侵權(quán)；4.蝸牛公司主張的賠償額過高。

另外，蝸牛公司確認《花千骨》游戲經(jīng)過歷次迭代更新，于2016年1月19日上線發(fā)布的1.8.0版本已經(jīng)不包含指控的侵權(quán)內(nèi)容。

蘇州中院一審認為：

一、涉案《太極熊貓》游戲運行動態(tài)畫面整體構(gòu)成以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。網(wǎng)絡(luò)游戲的整體運行畫面是其整體作品的表現(xiàn)形態(tài)。網(wǎng)絡(luò)游戲***終顯示在屏幕中的整體畫面，是以其計算機程序為驅(qū)動，將其文字、音樂、圖片、音頻、視頻等多種可版權(quán)元素，以體現(xiàn)和服務(wù)游戲玩法和游戲規(guī)則為目的形成的有機、連續(xù)、動態(tài)組合的呈現(xiàn)。其整體運行畫面才是網(wǎng)絡(luò)游戲作品完整的呈現(xiàn)方式，也是玩家所認知和感知的整體作品形態(tài)?！短珮O熊貓》整體畫面從其表現(xiàn)效果來看，是隨著玩家的不斷操作，呈現(xiàn)在屏幕上的 “連續(xù)動態(tài)的圖像”，符合類電影作品的定義。進一步的，ARPG類游戲的玩法設(shè)置本身具有劇情性，即其主要構(gòu)筑了一個具有豐富內(nèi)涵的虛擬世界，在該世界里玩家可以體驗角色選擇、養(yǎng)成寵物、歷經(jīng)成長、開展對戰(zhàn)等一系列游戲事件和劇情，獲得沉浸式的視聽體驗，與電影作品的欣賞體驗類似。此外，作為手機游戲《太極熊貓》還設(shè)置了強制玩家操作的新手引導部分、戰(zhàn)斗過程中的自動戰(zhàn)斗、自動尋路等游戲強制設(shè)定或自動設(shè)定，玩家在該些設(shè)定中對于游戲的操作度很低，使游戲呈現(xiàn)的畫面性質(zhì)上，更具有類似電影作品特質(zhì)。故《太極熊貓》游戲運行動態(tài)畫面整體構(gòu)成《著作權(quán)法》第三條第（六）項規(guī)定的類電影作品。

二、《太極熊貓》游戲整體畫面中游戲玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式構(gòu)成著作權(quán)法保護的客體。游戲設(shè)計師通過游戲連續(xù)動態(tài)圖像中的游戲界面，將單個游戲系統(tǒng)的具體玩法規(guī)則或通過界面內(nèi)直白的文字形式，或通過連續(xù)游戲操作界面對外敘述表達，使玩家在操作游戲過程中清晰感知并據(jù)此開展交互操作，具有表達性。在ARPG類電子游戲中，角色的選擇、成長、戰(zhàn)斗等玩法設(shè)置本身具有敘事性，依托游戲界面呈現(xiàn)的詳盡的游戲玩法規(guī)則，類似于詳細的電影劇情情節(jié)。游戲開發(fā)過程中通過繪制、設(shè)計游戲界面落實游戲規(guī)則的表達，與電影創(chuàng)作過程中依據(jù)文字劇本繪制分鏡頭劇本攝制、傳達劇情具有一定相似性，以游戲界面設(shè)計體現(xiàn)的詳細游戲規(guī)則，構(gòu)成了對游戲玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式，是一種被充分描述的結(jié)構(gòu)，構(gòu)成作品的表達。此外，在確定著作權(quán)保護范圍時，應當將不具有***性的表達部分、有限表達和公有領(lǐng)域的表達內(nèi)容過濾出保護范圍。

三、《花千骨》游戲在游戲玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式及其選擇、安排、組合上整體利用了《太極熊貓》的基本表達，并在此基礎(chǔ)上進行美術(shù)、音樂、動畫、文字等一定內(nèi)容的再創(chuàng)作，侵害了著作權(quán)人享有的改編權(quán)。涉案兩款ARPG類手機游戲均具備結(jié)構(gòu)龐大、復雜的玩法系統(tǒng)，認定在后游戲是否實質(zhì)利用了在先游戲玩法規(guī)則的整體表達，應就玩法規(guī)則體系進行整體比對，先判斷單個玩法系統(tǒng)的特定呈現(xiàn)方式上是否構(gòu)成相同或?qū)嵸|(zhì)近似，再看整體游戲架構(gòu)中對于單個玩法系統(tǒng)的整體選擇、安排、組合是否實質(zhì)相似。整體判斷時不僅應當考慮構(gòu)成實質(zhì)性相似的單個玩法系統(tǒng)的數(shù)量，還應考慮不同玩法系統(tǒng)對于游戲玩賞體驗影響程度以及是否屬于游戲設(shè)計重點、游戲盈利點等因素以綜合判斷。本案中，《花千骨》游戲結(jié)構(gòu)玩法系統(tǒng)中共計29個玩法系統(tǒng)在玩法主要界面及次級界面的基本布局相同或者近似，界面?zhèn)鬟f的詳細游戲玩法信息及通過操作游戲所得的玩法規(guī)則高度相似?！痘ㄇЧ恰吩谟螒蛲娣ㄒ?guī)則的特定呈現(xiàn)方式及其選擇、安排、組合上實質(zhì)性利用了《太極熊貓》的基本表達。進一步而言，《花千骨》游戲系在利用了原作品玩法規(guī)則基本表達的基礎(chǔ)上，在美術(shù)、音樂、動畫等方面進行了一定程度的再創(chuàng)作，侵害了蝸牛公司就原作品享有的改編權(quán)。

就承擔的民事責任而言，法院認定兩被告開發(fā)、運營《花千骨》游戲所獲的利潤已明顯超過蝸牛公司主張賠償數(shù)額，在此基礎(chǔ)上綜合考慮兩被告的侵權(quán)行為性質(zhì)、侵權(quán)情節(jié)等因素，對于蝸牛公司請求兩被告連帶賠償3000萬元的訴訟主張予以支持。

一審判決后，天象公司、愛奇藝公司向江蘇高院提起上訴。

江蘇高院二審認為：

一、《太極熊貓》游戲?qū)儆谥鳈?quán)法保護的作品

首先，涉案《太極熊貓》游戲?qū)儆谥鳈?quán)法所規(guī)定的文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有***性的智力成果，應當受著作權(quán)法的保護。其次，網(wǎng)絡(luò)游戲是一個文字、音樂、圖片、視頻以及特定玩法規(guī)則等多元素的集合體，其通過計算機軟件程序支持游戲玩法規(guī)則的實現(xiàn)和執(zhí)行。對網(wǎng)絡(luò)游戲的權(quán)利保護可以根據(jù)其元素的不同分別從文字作品、美術(shù)作品、音樂作品或者計算機軟件作品等角度進行，但是這類細分權(quán)項的保護只是保護了網(wǎng)絡(luò)游戲中的某一個元素類別，并不足以實現(xiàn)對具有完整性特征的網(wǎng)絡(luò)游戲的充分保護和實質(zhì)保護，這也使得侵權(quán)者很容易通過回避、更換整體游戲中某一類別元素的方式來逃避侵權(quán)責任。在此情形下，一審法院以包含游戲玩法規(guī)則及所有游戲素材的游戲運行整體畫面為比對基礎(chǔ)，以期實現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)游戲的整體保護，系在現(xiàn)行法律體系框架內(nèi)的合理判斷，具有相應的事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)。再次，《太極熊貓》游戲的不同角色、角色間的互動、整個游戲的故事情節(jié)等內(nèi)容設(shè)計，類似于電影創(chuàng)作過程中的劇本創(chuàng)作；而隨著玩家操作形成的整體運行畫面，類似于電影在劇本的框架下進行攝制及成像的過程，且玩家操作后呈現(xiàn)的表達亦在游戲開發(fā)者設(shè)定范圍的邊界之內(nèi)。同時，該游戲整體畫面包括一系列有伴音或無伴音的游戲畫面，可以通過電腦等數(shù)字播放設(shè)備予以傳播。因此，在目前我國著作權(quán)法對作品形式采用列舉式的情形下，將《太極熊貓》游戲的整體運行畫面認定為類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，并無明顯不當。

二、《花千骨》游戲侵害《太極熊貓》游戲著作權(quán)

（一）《太極熊貓》游戲中玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式可以被認定為著作權(quán)法保護的客體。著作權(quán)法只保護表達，不保護思想，這是著作權(quán)法的基本原理，但是這里的“表達”并不僅指“表達形式”，也包括具有***性的“內(nèi)容”。如將他人創(chuàng)作的小說作品使用“同義詞替換”的方法全部改寫一遍，使得兩者在表達的具體形式（具體的遣詞造句）上完全不同，但是因為兩者在“內(nèi)容”即故事情節(jié)、人物、事件發(fā)展順序、人物之間關(guān)系上完全一樣，因此后者仍構(gòu)成對前者的著作權(quán)侵權(quán)。

關(guān)于劃分“思想”和“表達”的邊界問題，以一部小說為例，能歸入“思想”范疇的絕不僅僅是這部小說的主題或者中心思想，從作品的每一個細節(jié)開始直***無數(shù)個細節(jié)的并存、連續(xù)，再到***終作品向讀者傳遞出可以提煉的中心主題，存在著一步步漸進演繹，由朦朧到清晰、由抽象到具體、由復雜表達到簡單表達的過程，類似于一個由低端***頂端的三角形的結(jié)構(gòu)。從三角形低端的每一個字、每一句話、每一段落的文字表達，到三角形頂端的主題思想之間，存在一個不斷抽象和概括的過程，這個過程相當于三角形中不斷接近頂端的漸漸趨窄的狀態(tài)，這種狀態(tài)的變化并非涇渭分明，也接近于三角形中內(nèi)含著上邊線越來越短的無數(shù)個梯形結(jié)構(gòu)，直***頂端***終的一個點即中心思想。顯然，從底邊***為基本的表達到頂端***為清晰的思想，有一個逐漸遞進過程，也融入了不同進度、不同程度、不同方式的表達。對于作品而言，雖然思想是可以直接進行表達或者間接進行表達的感知，但作品中屬于思想的部分和屬于表達的部分往往存在互相交織的情形，并非可以簡單定義出一個清晰的分界線。一般而言，對于在先作品和在后作品之間的比較，三角形中頂端以下趨同部分越多，就代表越接近“表達”意義上的侵權(quán)。顯然，判斷侵權(quán)與否的分界線并不能劃在***底端，否則就意味著只有逐字逐句的抄襲才屬于侵犯“表達”的行為，大大縮小了“表達”的應有范圍；同樣，這條分界線也不能劃在***頂端，否則任何比主題思想具體一些的抽象情節(jié)均會被認定為“表達”，大大擴大了“表達”的應有范圍。如何確定“思想”與“表達”的分界線，仍然需要結(jié)合作品的具體情形進行具體判斷。

本案中，首先，《太極熊貓》游戲玩法系統(tǒng)設(shè)計中的對戰(zhàn)、成長、擴展和投放等系統(tǒng)以及對戰(zhàn)系統(tǒng)項下的PVE（玩家與電腦）、PVP （玩家與玩家）對戰(zhàn)系統(tǒng)，成長系統(tǒng)項下的主角系統(tǒng)、裝備系統(tǒng)、武神系統(tǒng)，擴展系統(tǒng)項下的交互、運營活動、商城系統(tǒng)，投放系統(tǒng)項下的新手引導、功能開啟、繽紛禮包、等級***系統(tǒng)等游戲玩法規(guī)則屬于具體化、顯性化的“思想”部分，不應受著作權(quán)法的保護。其次，《太極熊貓》游戲中的“首充”玩法、“投資計劃”玩法的界面基本布局以及在主界面設(shè)計中出現(xiàn)的下排多為功能區(qū)按鈕、左右兩側(cè)為豎排按鈕的布局，在戰(zhàn)斗界面設(shè)計中出現(xiàn)的左右下方分別為操縱搖桿、技能鍵的布局等非***性或?qū)儆谟邢薇磉_和公有領(lǐng)域的表達內(nèi)容，亦應從蝸牛公司主張的“表達”中排除。在排除上述相關(guān)內(nèi)容之后，《太極熊貓》游戲中剩余的界面基本布局、界面具體內(nèi)容均由蝸牛公司獨立設(shè)計，且通過界面內(nèi)直白的文字形式或游戲操作界面的連續(xù)展示，實現(xiàn)了將部分游戲具體玩法規(guī)則的對外敘述表達，網(wǎng)絡(luò)游戲玩家通過這些具有***性的界面布局、界面文字、界面交互，可以了解到蝸牛公司在《太極熊貓》游戲中所設(shè)計的特定玩法規(guī)則及其運行體驗。因此該部分的界面布局和界面內(nèi)容可以看作是對游戲具體玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式，構(gòu)成著作權(quán)法中的“表達”。以一審法院比對的玩法31“煉星”為例，該規(guī)則中包括了具體的觸發(fā)條件、道具數(shù)量、界面布局、操作流程等，已經(jīng)具體細化到了一定的程度，故其可以被認定為具有***性的受著作權(quán)法保護的“表達”。《花千骨》游戲在這一玩法上與《太極熊貓》相比，除了界面圖形以及部分道具名稱存在不同，大部分內(nèi)容構(gòu)成實質(zhì)性相似，已經(jīng)超出了創(chuàng)作“巧合”的空間，可以認定兩者雖然在“表達形式”上存在部分不同，但是在“表達內(nèi)容”上構(gòu)成實質(zhì)性相似。

此外，需進一步說明的是，除了考慮上述蝸牛公司具有***性的界面布局、文字、交互等設(shè)計之外，蝸牛公司對其他公有領(lǐng)域、有限表達等要素所進行的選擇、排列、組合所構(gòu)成的新的界面布局或具體玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)，如果已經(jīng)可以達到區(qū)別于其他游戲的創(chuàng)作性特征，則其也可以被認定為具有***性的“表達”。

（二）依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，可以認定《花千骨》游戲?qū)嵤┝藢Α短珮O熊貓》游戲的“換皮”抄襲?！皳Q皮”抄襲一般是指在后游戲使用與在先游戲不同的IP形象、音樂等元素，而在玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、操作界面等方面完全與在先游戲相同或者實質(zhì)性相似。由于玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、操作界面是一款游戲的核心內(nèi)容，因此其可以實現(xiàn)與在先游戲在操作習慣、用戶體驗等方面的一致。同時，通過對在先游戲的“換皮”抄襲，可以大量減少游戲的開發(fā)成本投入，縮短游戲的開發(fā)周期。本案中，蝸牛公司提交的大量證據(jù)已經(jīng)可以證明，《花千骨》游戲?qū)嵤┝藢Α短珮O熊貓》游戲的“換皮”抄襲。

（三）《花千骨》游戲?qū)嵸|(zhì)上利用了《太極熊貓》游戲中玩法規(guī)則的特定表達內(nèi)容，構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。首先，一審法院認定需要保護的《太極熊貓》游戲中玩法規(guī)則的特定呈現(xiàn)方式仍屬于“表達內(nèi)容”的層級，故其并不屬于“思想”的范疇，可以受著作權(quán)法保護。其次，天象公司二審所舉證據(jù)中不同游戲的規(guī)則及界面比對，均仍處于較高的抽象層級，并未細分***某些特定的具體的玩法規(guī)則的詳細呈現(xiàn)方式，且其比對的界面內(nèi)容亦較少，不能達到其證明目的。再次，游戲玩法規(guī)則在游戲中的表達，涉及到游戲整體結(jié)構(gòu)、游戲界面的布局、內(nèi)容、交互以及裝備數(shù)值、技能體系的策劃等多個方面，其并不是僅涉及游戲的交互性，在故事性、藝術(shù)性方面也會有所涉及。***后，一款網(wǎng)絡(luò)游戲的設(shè)計，其游戲結(jié)構(gòu)、玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、界面布局及交互等設(shè)計屬于整個游戲設(shè)計中的核心內(nèi)容，相當于游戲的骨架，而游戲角色形象、配音配樂等內(nèi)容則屬于形象設(shè)計，相當于游戲的皮膚或者衣服，所以行業(yè)內(nèi)才將只更換IP形象、音樂等元素而在玩法規(guī)則、數(shù)值策劃、技能體系、操作界面等方面實質(zhì)相似的行為稱呼為“換皮”抄襲。涉案《花千骨》游戲在對戰(zhàn)副本、角色技能、裝備及武神（靈寵）系統(tǒng)等ARPG游戲的核心玩法上與《太極熊貓》游戲存在諸多實質(zhì)性相似之處，且在部分細節(jié)上存在的雷同，遠遠超出了創(chuàng)作巧合的可能性，故可以認定《花千骨》游戲?qū)Α短珮O熊貓》游戲的具體玩法規(guī)則所涉及的特定表達進行了整體照搬和復制，構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。雖然《花千骨》游戲在IP形象、音樂、故事情節(jié)等方面與《太極熊貓》游戲不同，但是這并不能改變其在某些特定核心玩法上對《太極熊貓》游戲進行抄襲的侵權(quán)認定，一審法院將其更換游戲IP形象、音樂、故事情節(jié)的行為認定為侵犯《太極熊貓》游戲的改編權(quán)，具有相應的事實和法律依據(jù)。

三、關(guān)于一審法院確定的賠償額是否適當?shù)膯栴}

首先，本案一審階段***二審審理期間，天象公司與愛奇藝公司未向法院提交任何證據(jù)證明涉案游戲的收入，不能將雙方間的資金往來全部認定為涉案《花千骨》游戲的收入。其次，一審法院根據(jù)雙方增值稅發(fā)票計算得出的游戲總分成收入是231156634.2元，該收入數(shù)額遠低于根據(jù)蝸牛公司二審提交的《寧波富邦精業(yè)集團股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預案》（修訂稿）所推算出的各方分成數(shù)額，且一審法院考量的利潤率13.9%亦是已經(jīng)扣除了IP方的分成成本以及研發(fā)方的分成成本、服務(wù)器成本、期間費用及所得稅金額等成本，在此基礎(chǔ)上計算得出的利潤仍超過3000萬元；另一方面，正是因為天象公司、愛奇藝公司實施了前述的改編侵權(quán)行為，才使得其可以縮短研發(fā)周期，在同名電視劇熱播期間同步推出《花千骨》手游，侵權(quán)惡意明顯。在此情形下，一審法院根據(jù)查明的雙方間總收入分成，并結(jié)合其他查明事實以及侵權(quán)行為的性質(zhì)、情節(jié)等因素，酌情確定3000萬元的賠償額，并無明顯過高。

綜上，二審法院對一審判決予以維持。